四、境外转让股权涉及转间接让境内土地使用权的不应被征土地增值税

　　（一）土地增值税反避税立法缺失

　　1、土地增值税反避税欠缺法律、法规层面的规定：

　　《土地增值税暂行条例》第二条明确规定：转让国有土地使用权、地上的建筑物及其附着物并取得收入的单位和个人，为土地增值税的纳税义务人，应当依照本条例缴纳土地增值税。从这条规定看，要把纳税义务人从房地产的转让人，扩展到拥有房地产的公司的股东，从条例字面含义上几乎是不可能的。

　　2、现有的三份批复法律效力低：

　　《全国税务机关公文处理办法》国税发〔2012〕92号第二十一条规定：“批复，适用于答复下级机关请示事项。批复一般分为政策性批复、问题性批复和事务性批复。批复属下行文。上级机关批复下级机关的请示时，必须明确表态，若予否定，应写明理由。批复一般只送请示单位，若批复的事项需有关单位执行或者周知，可抄送有关单位。若请示的问题具有普遍性，可使用“通知”或其他文种行文，不再单独批复请示单位。

　　上级税务机关针对下级税务机关有关特定税务行政相对人的特定事项如何适用税收法律、法规、规章或税收规范性文件的答复或者解释，需要普遍执行的，应当按照《税收规范性文件制定管理办法》的规定制定税收规范性文件。”

　　因此，前文所述三份批复都属于问题性批复，不具有普适性。这些规定适用于国内土地增值税反避税的合法性都是存疑的。

　　3、关于境外转让股权间接涉及转让国内土地使用权的情形，税务总局并未有相关任何形式的规定。《国家税务总局公告2015年第7号――关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告》也不适用。

　　关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告在正文的开始部分就已经明确：“为进一步规范和加强非居民企业间接转让中国居民企业股权等财产的企业所得税管理，依据《中华人民共和国企业所得税法》（以下称企业所得税法）及其实施条例（以下称企业所得税法实施条例），以及《中华人民共和国税收征收管理法》（以下称税收征管法）及其实施细则的有关规定......”。该公告只针对企业所得税问题。对于其他税种的反避税问题并不适用。

　　（二）境外转让股权涉及转间接让境内土地使用权的不应被征土地增值税

　　1、税收法定原则

　　根据《中华人民共和国税收征收管理法》(2015修正)第三条规定：“税收的开征、停征以及减税、免税、退税、补税，依照法律的规定执行；法律授权国务院规定的，依照国务院制定的行政法规的规定执行。任何机关、单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，擅自作出税收开征、停征以及减税、免税、退税、补税和其他同税收法律、行政法规相抵触的决定。”结合前文对土地增值税相关规定的梳理可以看出，对于境外转让股权涉及间接转让境内土地使用权的情况并无相关征税规定，因此不应征税。

　　2、在境外转让股权环节不征收土地增值税并不会给国家带来税收损失

　　在境外转让股权环节不征收土地增值税并不会给国家带来税收损失。因为境外转让股权并不会导致境内的土地使用权主发生变更。而根据《土地增值税暂行条例》第二条规定：“转让国有土地使用权、地上的建筑物及其附着物并取得收入的单位和个人，为土地增值税的纳税义务人，应当依照本条例缴纳土地增值税。”当实际发生土地使用权转移时，还是需要缴纳土地增值税的。

　　综上，境外转让股权所得税可能会被调整，但是土地增值税不应被调整。